Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar

 

Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar

ACUERDO 85 DE 2013 

(Diciembre 27)

“Por medio del cual se establece el cronograma para el proceso de calificación de la gestión, eficiencia y rentabilidad de las empresas operadoras del juego de apuestas permanentes o chance y se dictan otras disposiciones”.

El Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar,

en ejercicio de sus facultades legales, en especial las que le confieren los numerales 2º y 5º del artículo 47 de la Ley 643 de 2001, modificado por el Decreto-Ley 4144 de 2011, y

CONSIDERANDO:

Que el Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar de conformidad con lo dispuesto en el artículo 2º, numeral 2º del Decreto-Ley 4144 de 2011 que modifica el artículo 47 de la Ley 643 de 2001, tiene la facultad para “Definir los indicadores que han de tenerse como fundamento para calificar la gestión, eficiencia y rentabilidad de las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de capital público departamental (SCPD) y demás agentes que sean administradores u operadores de juegos de suerte y azar, cuya explotación corresponda a las entidades territoriales”;

Que este consejo de conformidad con la Ley 643 de 2001, artículo 53, como autoridad de vigilancia, podrá requerir información a los operadores y administradores del juego de apuestas permanentes o chance, en la forma y oportunidad que el consejo establezca; el inciso segundo del artículo 53 dispone: “Las personas naturales y jurídicas, públicas y privadas que en cualquier forma o modalidad administren, operen o exploten el monopolio de que trata la presente ley, estarán en la obligación de rendir en la forma y oportunidad que les exijan las autoridades de control y vigilancia, la información que estas requieran. La inobservancia de esta obligación será sancionada por la Superintendencia Nacional de Salud hasta con suspensión de la autorización, permiso o facultad para administrar operar o explotar el monopolio, sin perjuicio de las responsabilidades penales, fiscales, disciplinarias o civiles a que haya lugar”;

Que el Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar expidió el Acuerdo 74 de 2013 de fecha 29 de enero de 2013, mediante el cual se adoptó la Resolución 5430 de 2009 del Ministerio de Salud y Protección Social, que fija los indicadores para la calificación de gestión y eficiencia de los concesionarios de apuestas permanentes o chance;

Que el citado Acuerdo 74 de 2013 además de adoptar la Resolución 5430 de 2009, ponderó los indicadores allí establecidos, determinando que existen indicadores Tipo I, los cuales en caso de ser calificados insatisfactoriamente tienen como consecuencia la recomendación de terminación unilateral del contrato de concesión, en tanto que el incumplimiento de los indicadores Tipo II no dan lugar a dicha recomendación;

Que en cuanto al indicador 2 “Rentabilidad mínima de la concesión”, teniendo en cuenta que con la expedición de la Ley 1393 de 2010 se modificó la forma como se debe calcularla rentabilidad mínima de los contratos de concesión del juego de apuestas permanentes, el consejo encontró que el indicador a aplicar se debe calificar reflejando lo establecido en la ley, en donde los derechos de explotación pactados en los contratos deben corresponder al 12% de los ingresos brutos del juego estimados de acuerdo a la fórmula incorporada por la Ley 1393 de 2010 y no de acuerdo a los estudios de mercado como lo dispone la resolución aludida. Lo anterior teniendo en cuenta que mediante concepto de fecha 20 de septiembre de 2011 el consejo anterior dispuso que el cálculo de la rentabilidad mínima de la Ley 1393 de 2010 se aplicaba a todos los contratos de concesión del juego de apuestas permanentes y que el actual consejo mediante concepto de fecha 4 de julio de 2013 aclaró la metodología de cálculo de la rentabilidad mínima;

Que adicionalmente este consejo realizó un análisis detallado de la pertinencia de cada uno de los indicadores fijados en la Resolución 5430 de 2009, frente a los criterios establecidos en el artículo 50 de la Ley 643 de 2001 (ingresos, rentabilidad, gastos de administración y operación, y transferencias efectivas a los servicios de salud) y frente a la modificación introducida por la Ley 1393 de 2010 sobre la rentabilidad mínima del juego, concluyendo que los indicadores 3 y 6 “Ingresos brutos de la concesión” y “Rentabilidad de la operación”, respectivamente, no miden la gestión, eficiencia y rentabilidad de la operación, esto es los criterios referidos del artículo 50, y que por lo tanto no deben ser objeto de calificación; en tanto que el indicador 4 “Oportunidad en el pago de los derechos de explotación, los anticipos y los gastos de administración” debía continuar clasificándose como Tipo II. Lo anterior fue comunicado a los concesionarios en el mes de octubre de 2013 con la información del resultado de la precalificación de los indicadores;

Que frente al indicador 7, “Porcentaje de operación en línea y tiempo real de las apuestas”, el cual exige un mínimo del 90% de conexión en línea y tiempo real, debe tenerse en cuenta que el Consejo de Estado mediante sentencia proferida el 29 de agosto de 2013 determinó la nulidad del artículo 1º del Decreto 3535 de 2005, modificado por el artículo 1º del Decreto 4643 de 2005 y por el artículo 1º del Decreto 4867 de 2008, normas mediante las cuales se pretendía que progresivamente el juego operara de forma sistematizada en línea y tiempo real. Teniendo en cuenta que uno de los fundamentos de la sentencia del Consejo de Estado mediante la cual se declara la nulidad de la norma referida es que el Gobierno Nacional incurrió en extralimitación en el ejercicio de la potestad reglamentaria al pretender prohibir de forma escalonada las apuestas permanentes manuales, el Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar considera pertinente clasificar el indicador 7 “Porcentaje de la operación en línea y tiempo real” como indicador Tipo II, es decir, como aquellos cuyo incumplimiento no da lugar a la recomendación de terminación unilateral del contrato;

Que la Ley 643 de 2001 en su artículo 52 radica en cabeza del Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar la competencia para calificar y no establece un límite temporal para el ejercicio de esta atribución, razón por la cual el término fijado en la Resolución 5430 de 2009 para calificar anualmente la gestión, eficiencia y rentabilidad de las empresas operadoras del juego de apuestas permanentes o chance es de carácter reglamentario y será modificado en el presente acuerdo;

Que en virtud del respeto al debido proceso y a las garantías mínimas previas, el proceso administrativo de calificación se realizará conforme a lo establecido en el título III, capítulo I del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo;

Que el Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar, en sesión virtual 60 del 27 de diciembre de 2013, aprobó el presente acuerdo;

Que en mérito de lo expuesto,

ACUERDA:

ART. 1º—El Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar calificará anualmente la gestión, eficiencia y rentabilidad de las empresas operadoras del juego de apuestas permanentes o chance, a partir de la vigencia 2013, dentro del año siguiente al periodo objeto de calificación, de conformidad con el siguiente cronograma:

 ActividadFecha
1Requerimiento de información por parte de la secretaría técnica del CNJSA a los operadores del juego de apuestas permanentes o chance.Cuarta semana de enero
2Plazo a los operadores para la entrega de información completa a la secretaría técnica del CNJSA.Segunda semana de febrero
3Remisión del ejercicio preliminar de cálculo de los indicadores elaborado por la secretaría técnica del CNJSA a los operadores y administradores del juego de apuestas permanentes o chance.Cuarta semana de marzo
4Presentación de observaciones por parte de los operadores y administradores del juego de apuestas permanentes o chance, al ejercicio preliminar de cálculo de los indicadores.Segunda semana de abril
5Plazo a los operadores del juego de apuestas permanentes o chance, para allegar a la secretaría técnica del CNJSA estados financieros certificados y dictaminados, desagregados por juego o negocio.Segunda semana de abril
6Comunicación del inicio de la actuación administrativa e información de la precalificación a los operadores y administradores del juego de apuestas permanentes o chance.Cuarta semana de mayo
7Presentación de observaciones a la precalificación por parte de los operadores y administradores del juego de apuestas permanentes o chance (dentro de los 10 días hábiles contados a partir de la comunicación del inicio de la actuación administrativa).Cuarta semana de junio
8Inicio de proceso de aprobación de acuerdos de calificación.Cuarta semana de septiembre
9Expedición del acuerdo de calificaciónHasta cuarta semana de diciembre

PAR.—Las fechas establecidas en el presente cronograma son indicativas y se procurará al máximo su cumplimiento, pero las mismas podrán variar o ampliarse si a ello hubiere lugar, sin que la expedición del acuerdo de calificación supere el 31 de diciembre del año siguiente a la vigencia a calificar.

La no remisión de información por parte de los operadores del juego, dentro de los plazos que se les señalen por parte de la secretaría técnica del consejo, podrá dar lugar a la calificación insatisfactoria de los indicadores respectivos.

ART. 2º—De conformidad con lo descrito en la parte considerativa del presente acuerdo, los indicadores establecidos en la Resolución 5430 de 2009 adoptada mediante el Acuerdo 74 de 2013, que han de tenerse en cuenta para calificar la gestión, eficiencia, rentabilidad de las empresas operadoras del juego de apuestas permanentes o chance, aplicando los criterios de ingresos, rentabilidad, gastos de administración y operación y las trasferencias efectivas a los servicios de salud establecidos en el artículo 50 de la Ley 643 de 2001 y en concordancia con lo dispuesto en el artículo 24 de la Ley 643 de 2001 modificado por el artículo 23 de la Ley 1393 de 2010, son los que se señalan a continuación:

1. Indicador de la exactitud en la liquidación de los derechos de explotación declarados.

2. Indicador de la rentabilidad mínima de la concesión.

4.(sic) Indicador de la oportunidad en el pago de los derechos de explotación, los anticipos y los gastos de administración.

5. Indicador de la exactitud en la liquidación de los gastos de administración reconocidos a la entidad concedente.

7.(sic) Porcentaje de operación en línea y tiempo real.

PAR. 1º—Los demás indicadores establecidos en la Resolución 5430 de 2009, es decir los indicadores “3. Ingresos brutos de la concesión” y “6. Rentabilidad de la operación”, no serán objeto de cálculo ni de calificación, de conformidad con lo establecido en la parte considerativa del presente acuerdo.

ART. 3º—Efectos de la calificación de la gestión, eficiencia y rentabilidad. Para efectos de las medidas que deberán aplicarse sobre los contratos de concesión a partir de la calificación de los indicadores de gestión, eficiencia y rentabilidad, se tendrá en cuenta que los mismos se dividen en dos categorías:

1. Tipo I: Son aquellos que corresponden a los elementos críticos de la operación de la concesión respectiva, y cuyo resultado evalúa la gestión y la generación eficiente de los recursos para el servicio social de salud. Se consideran Tipo I los indicadores enunciados en los numerales 1º, 2º y 5º del artículo 2º de la Resolución 5430 de 2009.

2. Tipo II: Son aquellos que corresponden a los elementos complementarios de la operación, cuyo resultado no pone en riesgo la eficiencia del manejo de la concesión. Se consideran Tipo II los indicadores enunciados en los numerales 4º y 7º del artículo 2º de la Resolución 5430 de 2009.

PAR. 1º—La calificación insatisfactoria de uno (1) o más indicadores Tipo I dará lugar a la recomendación perentoria de terminación unilateral del contrato de concesión para la operación del juego de apuestas permanentes o chance, de conformidad con lo preceptuado en el artículo 52 de la Ley 643 de 2001.

PAR. 2º—La calificación insatisfactoria de los indicadores Tipo II no dará lugar a la recomendación perentoria de terminación unilateral del contrato de concesión para la operación del juego de apuestas permanentes o chance. Lo anterior sin perjuicio de las sanciones y actuaciones administrativas o contractuales que deba adelantar la entidad concedente, por el incumplimiento en estos indicadores.

PAR. 3º—Los efectos de la calificación insatisfactoria se surtirán sin perjuicio de las investigaciones que adelanten las autoridades que ejerzan funciones de inspección, vigilancia o control y del ejercicio permanente de las facultades de interventoría y fiscalización de las entidades concedentes.

ART. 6º(sic)—Vigencia. El presente acuerdo rige a partir de la fecha de su publicación y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias.

Publíquese, comuníquese y cúmplase.

Dado en Bogotá, D.C., a 27 de diciembre de 2013.