Auto 2015-00576/57790 de julio 11 de 2017

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA - SUBSÉCCIÓN A

Rad.: 25000-23-36-000-2015-00576-01(57790)

Consejera ponente:

Dra. Marta Nubia Velásquez Rico

Actor: Sociedad Hotelera Tequendama S.A.

Demandado: Instituto de Desarrollo Urbano - IDU

Ref.: Reparación directa - recurso de queja

Bogotá, D.C., once de julio de dos mil diecisiete.

Temas: Recurso de queja —se estima bien denegado el recurso / Recurso de apelación— oportunidad para interponerlo contra autos notificados de manera personal, particularmente la decisión que acepta la intervención de terceros.

Corresponde al Despacho resolver el recurso de queja interpuesto por la sociedad llamada en garantía, Constructora Bogotá Fase III, contra el auto del 7 de junio de 2016, proferido por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, mediante el cual se rechazó por extemporáneo el recurso de apelación presentado contra la decisión que aceptó el llamamiento en garantía de la mencionada sociedad.

Extractos: «II. Consideraciones

1. Legislación aplicable al presente asunto.

Al presente asunto le resultan aplicables las disposiciones procesales vigentes para la fecha de presentación de la demanda —20 de febrero de 2015—, las cuales, por tratarse de un proceso promovido con posterioridad al 2 de julio de 2012, corresponden a las contenidas en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (CPACA), tal como se deduce del régimen de transición adoptado en el artículo 308 ejusdem, que señala:

“ART. 308.—Régimen de transición y vigencia. El presente Código comenzará a regir el dos (2) de julio del año, 2012.

“Este Código sólo se aplicará a los procedimientos y las actuaciones administrativas que se inicien, así como a las demandas y procesos que se instauren con posterioridad a la entrada en vigencia (...)”.

De otro lado, la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, mediante auto del 25 de junio de 2014(8), unificó su jurisprudencia en relación con la vigencia de la Ley 1564 de 2012, contentiva del Código General del Proceso (CGP), para los asuntos de conocimiento de la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo.

Al respecto, la Sala Plena indicó que el CGP entró a regir a partir del 1º de enero de 2014, “salvo las situaciones que se gobiernen por la norma de transición (...) las cuales se resolverán con la norma vigente al momento en que inició el respectivo trámite (...)”.

Por lo anterior, también se aplicará al sub lite el CGP, toda vez que, se reitera, la demanda se presentó el 20 de febrero de 2015.

2. Procedencia del recurso de queja y competencia del Despacho para conocerlo.

El artículo 245 del CPACA señaló la procedencia del recurso de queja, así:

“Este recurso procederá ante el superior cuando se niegue la apelación o se conceda en un efecto diferente, para que lo conceda si fuera procedente o corrija tal equivocación, según el caso. Igualmente, cuando no se concedan los recursos extraordinarios de revisión y unificación de jurisprudencia”.

De conformidad con la norma citada, dado que el auto impugnado negó por extemporánea la apelación interpuesta, el recurso de queja es procedente y, a su vez, el Despacho tiene competencia funcional para conocerlo, según los artículos 150(9), 125(10) y 243(11) del CPACA, porque la providencia que resuelve sobre el recurso de queja no se encuentra dentro de aquellas que deben ser dictadas por la Sala.

3. El recurso interpuesto.

Previo a resolver de fondo el presente asunto, el Despacho establecerá si el recurso de queja cumple o no con los presupuestos requeridos para tal fin.

3.1. Procedencia, oportunidad y sustentación.

Según lo previsto en el artículo 245 de la Ley 1437 de 2011(12), el recurso de queja corresponde al mecanismo idóneo para cuestionar aquellas decisiones por medio de las cuales no se concede o se niega un recurso de apelación.

No obstante, en virtud de la remisión consagrada en la norma citada, este medio de impugnación se tramita en los términos del estatuto procesal civil, el cual, para el caso concreto, corresponde a lo previsto en el CGP, que en el artículo 353 dispone:

“ART. 353.—Interposición y trámite. El recurso de queja deberá interponerse en subsidio del de reposición contra el auto que denegó la apelación o la casación, salvo cuando este sea consecuencia de la reposición interpuesta por la parte contraria, caso en el cual deberá interponerse directamente dentro de la ejecutoria.

“Denegada la reposición, o interpuesta la queja, según el caso, el juez ordenará la reproducción de las piezas procesales necesarias, para lo cual se procederá en la forma prevista para el trámite de la apelación. Expedidas las copias se remitirán al superior, quien podrá ordenar al inferior que remita copias de otras piezas del expediente.

“El escrito se mantendrá en la secretaría por tres (3) días a disposición de la otra parte para que manifieste lo que estime oportuno, y surtido el traslado se decidirá el recurso.

“Si el superior estima indebida la denegación de la apelación o de la casación, la admitirá y comunicará su decisión al inferior, con indicación del efecto en que corresponda en el primer caso”.

Así las cosas, en relación con la queja, el legislador estableció, como presupuesto de procedibilidad, su interposición en subsidio al de reposición, para que el juez que denegó la concesión del recurso de apelación tenga la opción de reconsiderar su negativa y, de no hacerlo, sea el superior el que decida al respecto.

De este modo, quien pretenda cuestionar la decisión por medio de la cual se deniega la apelación o se concede en un efecto diferente, deberá interponer los recursos de reposición y, en subsidio, de queja.

Para la presentación de la reposición se aplicará el trámite previsto en el artículo 318 del CGP, que señala “el recurso deberá interponerse con expresión de las razones que lo sustenten, en forma verbal inmediatamente se pronuncie el auto”.

Ahora, como los recursos deben formularse de manera simultánea, la obligación de sustentarlos se agota en un mismo momento, de ahí que los argumentos expuestos por el impugnante deban tenerse en cuenta tanto al resolverse la reposición como al decidirse la queja.

Pues bien, en el sub lite se encuentra acreditado el presupuesto de procedencia, toda vez que el recurso de queja se presentó contra el auto que negó la apelación interpuesta y, además, se interpuso como subsidiario del de reposición.

En lo atinente a la oportunidad, se advierte que la decisión que se cuestiona —la que negó el recurso de apelación— fue notificada por estado el 14 de junio de 2016, razón por la cual el recurso de reposición y, en subsidio, de queja, debía interponerse dentro de los tres días siguientes a la notificación del auto; una vez revisado el expediente, se advierte que la impugnación fue interpuesta el 15 de junio de 2016, de ahí que el recurso resulte oportuno.

Respecto de la sustentación del impugnación, en el presente asunto, Confase S.A., al interponer el recurso de reposición y, en subsidio, de queja, indicó las razones por las cuales consideró que la apelación presentada contra el auto que aceptó la intervención de terceros se interpuso dentro de la oportunidad prevista en la Ley, razón por la cual la sociedad llamada en garantía cumplió con esta carga.

En ese sentido, como el recurso de queja interpuesto cumple con todos los requisitos de procedibilidad, el Despacho procederá a estudiar el fondo del asunto.

3.2. Caso concreto.

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca negó por extemporáneo el recurso de apelación interpuesto contra la providencia que aceptó el llamamiento en garantía de Confase S.A., decisión frente a la cual la mencionada sociedad presentó recurso de queja; en este orden de ideas, el Despacho analizará si el recurso de alzada se interpuso o no dentro de la oportunidad legal.

Al respecto, conviene precisar que el artículo 226(13) de la Ley 1437 de 2011 señala que el auto que acepta la intervención de terceros en primera instancia es pasible del recurso de apelación en el efecto devolutivo.

Ahora bien, el artículo 244 del CPACA reguló el trámite del recurso de apelación contra autos, así:

“ART. 244. Trámite del recurso de apelación contra autos. La interposición y decisión del recurso de apelación contra autos se sujetará a las siguientes reglas:

“1. Si el auto se profiere en audiencia, la apelación deberá interponerse y sustentarse oralmente en el transcurso de la misma. De inmediato el juez dará traslado del recurso a los demás sujetos procesales con el fin de que se pronuncien y a continuación procederá a resolver si lo concede o lo niega, de todo lo cual quedará constancia en el acta.

“2. Si el auto se notifica por estado, el recurso deberá interponerse y sustentarse por escrito dentro de los tres (3) días siguientes ante el juez que lo profirió. De la sustentación se dará traslado por Secretaría a los demás sujetos procesales por igual término, sin necesidad de auto que así lo ordene. Si ambas partes apelaron los términos serán comunes. El juez concederá el recurso en caso de que sea procedente y haya sido sustentado.

“3. Una vez concedido el recurso, se remitirá el expediente al superior para que lo decida de plano.

“4. Contra el auto que decide la apelación no procede ningún recurso” (se resalta).

De la norma transcrita se desprende que el legislador únicamente previó la oportunidad para interponer el recurso de apelación respecto de dos situaciones, estas son: i) si se notifica en estados el recurso deberá interponerse y sustentarse en la misma audiencia y ii) si el auto es notificado por estado su interposición deberá realizarse dentro de los tres días siguientes a su notificación.

Sin embargo, en el CPACA existe un vacío normativo, porque se omitió regular la oportunidad para interponer el recurso de apelación contra aquellos autos que deben ser notificados personalmente, tal como ocurre con la primera providencia que se dicta respecto de los terceros intervinientes en el proceso, de acuerdo con lo previsto en el numeral 2º del artículo 198(14) del CPACA.

En ese sentido, en lo que se refiere a la oportunidad para interponer el recurso de apelación contra los autos notificados personalmente, se seguirá lo normado en el estatuto procesal civil, de conformidad con la regla prevista en el artículo 306(15) de la Ley 1437 de 2011.

En efecto, el artículo 322 del CGP, que regula la oportunidad y los requisitos del recurso de apelación, dispone:

“ART. 322.—Oportunidad y requisitos. El recurso de apelación se propondrá de acuerdo con las siguientes reglas:

“1. El recurso de apelación contra cualquier providencia que se emita en el curso de una audiencia o diligencia, deberá interponerse en forma verbal inmediatamente después de pronunciada. El juez resolverá sobre la procedencia de todas las apelaciones al finalizar la audiencia inicial o la de instrucción y juzgamiento, según corresponda, así no hayan sido sustentados los recursos.

“La apelación contra la providencia que se dicte fuera de audiencia deberá interponerse ante el juez que la dictó, en el acto de su notificación personal o por escrito dentro de los tres (3) días siguientes a su notificación por estado (...)” (se resalta).

De conformidad con la norma transcrita, el recurso de apelación contra los autos notificados personalmente deberá interponerse en el acto de su notificación.

No obstante, el Despacho advierte que la aplicación literal de la norma transcrita haría nugatorio el recurso de apelación respecto de la decisión que acepta la vinculación de terceros, cuando este sea interpuesto por ellos, tal y como sucede en este caso, pues tendrían la carga de impugnar tal providencia en el mismo momento en que se les notifica sobre la existencia del proceso, situación que vulneraría el derecho de acceso a la administración de justicia, así como también el derecho de contradicción, dado que ello implicaría que estos —es decir, los terceros— deban recurrir tal decisión sin conocer a fondo el proceso, además, con la precisión de que deben comparecer a este mediante apoderado judicial.

En ese sentido, el Despacho advierte que el artículo 322 del CGP, en lo atinente a la oportunidad para apelar una decisión que ha sido notificada personalmente, debe aplicarse en concordancia con lo previsto en el artículo 302(16) del CGP —el cual regula la ejecutoria de las providencias—, razón por la cual, en estos casos y en garantía del derecho de acceso a la administración de justicia, la apelación presentada por los terceros deberá interponerse dentro del término de ejecutoria de la providencia que aceptó su vinculación, esto es, dentro de los tres días siguientes a la notificación de ese auto.

Así pues, dado que el auto mediante el cual se aceptó el llamamiento en garantía fue notificado personalmente a Confase S.A. el 25 de febrero de 2016, el recurso de apelación debió interponerse dentro del término de ejecutoria de la mencionada providencia, esto es, entre el 26 de febrero y el 1º de marzo de 2016.

En ese orden de ideas, como el recurso de apelación se interpuso el 17 de marzo de 2017, se concluye que se presentó de manera extemporánea. Como consecuencia, el Despacho estima bien denegado el recurso de apelación interpuesto por Confase S.A., pero por las razones que acaban de exponerse.

Adicionalmente, contrario a lo señalado por Confase S.A., el Despacho reitera que la oportunidad procesal para recurrir la decisión que la vinculó al proceso es dentro del término de ejecutoria de esta providencia y no dentro del plazo para contestar el llamamiento en garantía, momento en el cual dicho tercero podrá contestar tanto la demanda como el mismo llamamiento y, además, solicitar las pruebas que pretenda hacer valer dentro del proceso.

En mérito de lo expuesto, se

RESUELVE:

1. Estimar bien denegado el recurso de apelación presentado contra el auto del 13 de enero de 2016 proferido por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca.

2. Por Secretaría, ejecutoriado este proveído, devolver el expediente al Tribunal de origen.

Notifíquese y cúmplase»

(8) Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, auto de unificación del 25 de junio de 2014, Expediente 49.299, C.P. Enrique Gil Botero.

(9) “ART. 150.—Competencia del Consejo de Estado en segunda instancia y cambio de radicación. El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo, conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación por parte de los tribunales, o se conceda en un efecto distinto del que corresponda, o no se concedan los extraordinarios de revisión de unificación de jurisprudencia” (se resalta).

(10) “ART. 125. —De la expedición de providencias. Será competencia del juez o Magistrado Ponente dictar los autos interlocutorios y de trámite; sin embargo, en el caso de los jueces colegiados, las decisiones a que se refieren los numerales 1º, 2º, 3º y 4º del artículo 243 de este Código serán de la sala, excepto en los procesos de única instancia. Corresponderá a los jueces, las salas, secciones y subsecciones de decisión dictar las sentencias. Los autos que resuelvan los recursos de súplica serán dictados por las salas, secciones y subsecciones de decisión con exclusión del Magistrado que hubiere proferido el auto objeto de la súplica” (se resalta).

(11) “ART. 243.—Apelación. Son apelables las sentencias de primera instancia de los Tribunales y de los Jueces. También serán apelables los siguientes autos proferidos en la misma instancia por los jueces administrativos:

“1. El que rechace la demanda.

“2. El que decrete una medida cautelar y el que resuelva los incidentes de responsabilidad y desacato en ese mismo trámite.

“3. El que ponga fin al proceso.

“4. El que apruebe conciliaciones extrajudiciales o judiciales, recurso que solo podrá ser interpuesto por el Ministerio Público (...)” (se resalta).

(12) “ART. 245.—Queja. Este recurso procederá ante el superior cuando se niegue la apelación o se conceda en un efecto diferente, para que lo conceda si fuera procedente o corrija tal equivocación, según el caso. Igualmente, cuando no se concedan los recursos extraordinarios de revisión y unificación de jurisprudencia previstos en este Código. Para su trámite e interposición se aplicará lo establecido en el artículo 378 del Código de Procedimiento Civil” (se resalta).

(13) “ART. 226.—Impugnación de las decisiones sobre intervención de terceros. El auto que acepta la solicitud de intervención en primera instancia será apelable en el efecto devolutivo y el que la niega en el suspensivo. El auto que la resuelva en única instancia será susceptible del recurso de súplica o del de reposición, según el juez sea individual o colegiado, y en los mismos efectos previstos para la apelación” (se resalta).

(14) “ART. 198.—Procedencia de la notificación personal. Deberán notificarse personalmente las siguientes providencias:

“1. Al demandado, el auto que admita la demanda.

“2. A los terceros, la primera providencia que se dicte respecto de ellos.

“3. Al Ministerio Público el auto admisorio de la demanda, salvo que intervenga como demandante Igualmente, se le notificará el auto admisorio del recurso en segunda instancia o del recurso extraordinario en cuanto no actúe como demandante o demandado.

“4. Las demás para las cuales este Código ordene expresamente la notificación personal” (se resalta).

(15) “ART. 306.—Aspectos no regulados. En los aspectos no contemplados en este Código se seguirá el Código de Procedimiento Civil en lo que sea compatible con la naturaleza de los procesos y actuaciones que correspondan a la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo”.

(16) “ART. 302.—Ejecutoria. Las providencias proferidas en audiencia adquieren ejecutoria una vez notificadas, cuando no sean impugnadas o no admitan recursos.

“No obstante, cuando se pida aclaración o complementación de una providencia, solo quedará ejecutoriada una vez resuelta la solicitud.

“Las que sean proferidas por fuera de audiencia quedan ejecutoriadas tres (3) días después de notificadas, cuando carecen de recursos o han vencido los términos sin haberse interpuesto los recursos que fueren procedentes, o cuando queda ejecutoriada la providencia que resuelva los interpuestos” (se resalta).