DECRETO 3458 DE 2004 

(Octubre 21)

“Por el cual se aprueba un procedimiento para la enajenación de las acciones de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras”.

El Presidente de la República de Colombia,

en uso de sus atribuciones constitucionales y legales, en especial las contenidas en el artículo 309 del estatuto orgánico del sistema financiero,

CONSIDERANDO:

Que el Consejo Nacional de Política Económica y Social, Conpes, en documento DNP: DDE-DEE 3148 del veinte (20) de diciembre de dos mil uno (2001) aprobó la recomendación efectuada por el Ministerio de Hacienda y Crédito Público y el Departamento Nacional de Planeación de reducir la participación del sector público en el negocio fiduciario, inicialmente en aquellas entidades que se encontraban bajo el control directo o indirecto del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, para lo cual encomendó a esta entidad realizar las acciones tendientes a lograr dicha reducción con base en los resultados de un estudio de banca de inversión;

Que en atención a las directrices trazadas por el Conpes en el documento a que se refiere el considerando anterior, el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras contrató a una firma experta en banca de inversión para que estudiara las alternativas jurídicas para disminuir la participación del Estado en las sociedades fiduciarias. Una de las recomendaciones que efectuó para tales efectos la entidad contratada, fue la de enajenar las acciones de la sociedad Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras que ascienden a dos millones doscientas dos mil seiscientas ochenta y nueve (2.202.689) acciones, las cuales representan el setenta y cinco punto cero ocho tres cuatro seis dos por ciento (75.083462%) de sus acciones en circulación;

Que conforme a lo dispuesto por el artículo 7º de la Ley 226 de 1995, el Ministerio de Hacienda y Crédito Público presentó el programa de enajenación de las acciones de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, el cual recibió el concepto favorable del Consejo de Ministros en sesión del 9 de diciembre de 2002 y fue aprobado por el Gobierno Nacional mediante el Decreto 3230 de 27 de diciembre de 2002, modificado parcialmente por los decretos 1133 del 7 de mayo de 2003 y 2411 del 26 de agosto de 2003;

Que de acuerdo con lo establecido en el mencionado programa de enajenación, las acciones de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras fueron ofrecidas por conducto de la Bolsa de Valores de Colombia S.A. en dos fases, así: en una primera fase, a las personas de que trata el artículo 3º de la Ley 226 de 1995 y, en una segunda fase, al público en general por conducto del martillo de bolsa. En ninguna de las dos fases se efectuaron adjudicaciones de las acciones, en la medida en que no se presentaron personas interesadas en adquirirlas. En ese orden de ideas, el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras ejecutó el procedimiento descrito en la Ley 226 de 1995;

Que de conformidad con el artículo 18 de la Ley 226 de 1995, cuando se trate de la enajenación de participación del Estado o del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras en instituciones financieras o entidades aseguradoras, se aplicarán las disposiciones del estatuto orgánico del sistema financiero;

Que de acuerdo con lo previsto en el artículo 309 del estatuto orgánico del sistema financiero, cuando la totalidad o parte de las acciones de una institución financiera de propiedad del Estado no logre colocarse en el mercado, se utilizará cualquier otro procedimiento que asegure suficiente publicidad y libre concurrencia, previa aprobación del Consejo de Ministros;

Que con el fin de continuar con la instrucción a que se hizo alusión en el primer considerando del presente decreto, la junta directiva del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, en sus sesiones llevadas a cabo el 10 de marzo y 12 de agosto de 2004, autorizó a la administración del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras a presentar para aprobación del Consejo de Ministros, el procedimiento para la venta de las acciones de su propiedad en la Fiduciaria FES S.A., Fidufes, en desarrollo del artículo 309 del estatuto orgánico del sistema financiero;

Que el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras presentó a consideración del Consejo de Ministros el procedimiento para la venta de las acciones a que se hizo referencia en el considerando anterior, de conformidad con lo establecido por el artículo 309 del estatuto orgánico del sistema financiero;

Que el consejo de ministros, en sesión del 30 de agosto de 2004 aprobó el procedimiento de venta.

DECRETA:

ART. 1º—Aprobación del procedimiento de venta. Apruébase la enajenación de dos millones doscientas dos mil seiscientas ochenta y nueve (2.202.689) acciones ordinarias de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, que representan el setenta y cinco punto cero ocho tres cuatro seis dos por ciento (75.083462%) de sus acciones en circulación, con sujeción al procedimiento de venta contenido en los artículos siguientes del presente decreto.

ART. 2º—Procedimiento de venta. El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, con base en lo previsto en el presente decreto, ofrecerá en venta las acciones a que se refiere el artículo anterior, en condiciones de amplia publicidad y libre concurrencia a las personas que estén interesadas en presentar propuestas de compra, en los términos que a continuación se exponen:

1. Invitación. El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras deberá publicar para cada una de las etapas en que se desarrollará la venta de las acciones, un aviso en un diario de amplia circulación nacional, invitando a presentar propuestas de compra por la totalidad de las acciones de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de su propiedad. El primer aviso de invitación deberá ser dirigido a las personas descritas en el numeral 2.1 (primera etapa); y el segundo aviso de invitación será dirigido al público en general (segunda etapa). En cada aviso, se indicarán los plazos en que se podrán presentar las propuestas de compra en cada una de las etapas, y serán publicados en la fecha que se establezca en el reglamento de venta que se expida.

2. Etapas. El procedimiento de venta se desarrollará a través de dos (2) etapas, así:

2.1. Primera etapa. En esta etapa podrán presentar propuesta de compra, de manera exclusiva, las siguientes personas: los trabajadores activos y pensionados de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, los ex trabajadores de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, siempre y cuando no hayan sido desvinculados con justa causa; las asociaciones de empleados o ex empleados de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, los sindicatos de trabajadores; las federaciones de sindicatos de trabajadores y las confederaciones de sindicatos de trabajadores; los fondos de empleados; los fondos mutuos de inversión; los fondos de cesantías y de pensiones y las entidades cooperativas definidas por la legislación cooperativa.

2.1.1. Plazo para presentar propuestas de compra. El plazo para presentar propuesta de compra será de quince (15) días calendario, contados a partir de la fecha que se establezca en la invitación a que hace referencia el numeral 1º del presente artículo. En todo caso, el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras podrá prorrogar dicho plazo hasta por dos períodos iguales, si lo considera conveniente, para lo cual deberá comunicarlo a través de un diario de amplia circulación.

2.1.2. Para la adquisición de las acciones se establecerá una línea de crédito otorgada por entidades financieras, por su cuenta y riesgo, que implique en su conjunto una financiación disponible de crédito no inferior al diez por ciento (10%) del valor total de las acciones objeto del presente decreto. Dicha línea de crédito se establecerá de acuerdo con las disposiciones legales aplicables, dentro del monto y los requisitos que determine cada entidad y con las siguientes características:

2.1.2.1. El plazo de amortización no será inferior a cinco (5) años;

2.1.2.2. La tasa de interés aplicable a los adquirentes de las acciones no podrá ser superior a la tasa de interés bancario corriente certificada por la Superintendencia Bancaria, vigente al momento del otorgamiento del crédito;

2.1.2.3. El período de gracia a capital no podrá ser inferior a un (1) año. Los intereses causados durante dicho período de gracia podrán ser capitalizados, para su pago, junto con las cuotas de amortización a capital;

2.1.2.4. Será admisible como garantía, la prenda sobre las acciones que se adquieran con el producto del crédito. El valor de las acciones, para determinar la cobertura de la garantía, será el precio fijo, inicial o ajustado, de venta de aquellas.

2.1.3. Sin perjuicio de la condición especial mencionada en el numeral anterior, las propuestas de compra presentadas por las personas mencionadas en el numeral 2.1, deberán someterse a las condiciones y requisitos exigidos en este decreto y en el reglamento de venta.

2.1.4. Las propuestas de compra que se presenten en la primera etapa se sujetarán a las siguientes reglas:

2.1.4.1. Sólo se considerarán las propuestas de compra en las que el proponente persona natural o jurídica asuma expresamente la obligación de no enajenar o negociar a cualquier título los derechos sobre las acciones que adquirirá, ni a negociar o transferir los derechos inherentes a la calidad de accionista, dentro de los tres (3) años inmediatamente siguientes a la fecha de compra de las mismas. En caso de que se enajenen las acciones antes de que finalice dicho plazo, el comprador deberá pagar al vendedor las siguientes multas de acuerdo con el tiempo transcurrido:

— En caso de enajenarlas dentro del primer año siguiente a sucompra, la multa causada será equivalente al treinta por ciento (30%) del valor de adquisición de las acciones al Fondo de Garantías de Instituciones Financieras.

— Si la enajenación se realiza dentro del segundo año siguiente a su compra, la multa causada será equivalente al veinte por ciento (20%) del valor de adquisición de las acciones al Fondo de Garantías de Instituciones Financieras.

— Si la enajenación se realiza dentro del tercer año siguiente a su compra, la multa causada será equivalente al diez por ciento (10%) del valor de adquisición de las acciones al Fondo de Garantías de Instituciones Financieras.

— El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras establecerá en el reglamento de venta el mecanismo que permita garantizar el pago de las multas de que trata el presente numeral.

2.1.4.2. Quienes deseen presentar propuestas de compra en la primera etapa, sean personas naturales o jurídicas, deberán:

— Manifestar bajo la gravedad del juramento su voluntad de que durante los tres (3) años siguientes a la adjudicación de las acciones no negociará, enajenará o limitará la propiedad de las mismas, ni se obligará a negociarla, enajenarla o limitarla, ni convertirá a ningún tercero en beneficiario real de las acciones, y definido como se establece en la Resolución 400 de 1995 de la Superintendencia de Valores y/o aquellas que la modifiquen, en caso que la oferta se lleve a cabo por conducto de bolsa de valores.

— Abstenerse de prestar su nombre para adquirir las acciones por cuenta y/o en provecho de un tercero que no tenga la calidad de destinatario de la oferta en la primera etapa.

— Abstenerse de celebrar cualquier pacto, convenio o contrato que tenga por objeto que un tercero que no tenga la calidad de destinatario de la oferta en la primera etapa, pueda ejercer por su conducto los derechos políticos o económicos que confieren las acciones dentro de los tres (3) años siguientes a su adquisición.

2.2. Segunda etapa. En caso de no efectuarse la venta de las acciones en la primera etapa, de conformidad con las condiciones previstas en el presente decreto y en el reglamento de venta que se expida para el efecto, estas serán ofrecidas al público en general.

2.2.1. Plazo para presentar propuestas de compra. El plazo para presentar propuesta de compra será de quince (15) días calendario, contados a partir de la fecha que se establezca en la invitación a que hace referencia el numeral 1º del presente artículo. En todo caso, el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras podrá prorrogar dicho plazo hasta por dos períodos iguales, si lo considera conveniente, para lo cual deberá comunicarlo a través de un diario de amplia circulación.

2.2.2. En la Etapa a que se refiere el presente numeral también podrán participar las personas descritas en el numeral 2.1. Sin embargo, en este caso no procederá la condición prevista en el numeral 2.1.2, relacionada con la línea de crédito.

3. Precio base. El precio base por acción para la primera y segunda etapas será de mil ciento treinta y nueve pesos con sesenta y cuatro centavos ($ 1.139,64) moneda legal colombiana.

4. Condiciones mínimas de la venta. La venta de las acciones de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras deberá llevarse a cabo en la siguiente forma:

4.1. Las propuestas de compra que se presenten deberán ser efectuadas por el ciento por ciento (100%) de las acciones de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras.

4.2. En las propuestas de compra se podrá ofrecer la adquisición de las acciones de la siguiente manera:

4.2.1. En un solo tramo el ciento por ciento (100%) de las acciones ofrecidas en venta, el cual deberá ser pagado de estricto contado, en dinero, el día hábil siguiente a la fecha en que la adjudicación quede en firme.

4.2.2. En varios tramos el ciento por ciento (100%) de las acciones ofrecidas en venta, de la siguiente manera:

4.2.2.1. En el primer tramo, deberá ser adquirida una cantidad no inferior al treinta y cinco por ciento (35%) de las acciones. El precio deberá ser pagado de estricto contado, en dinero, el día hábil siguiente a la fecha en que la adjudicación quede en firme.

4.2.2.2. El 65% restante de las acciones o la porción restante que corresponda de acuerdo con la cantidad de acciones compradas en el primer tramo, será adquirido por el adjudicatario a través de compras en firme, en dinero, en hasta diez (10) tramos iguales, a ejecutarse durante un plazo no superior a cinco (5) años de manera semestral.

4.2.2.3. El precio que se pague por las acciones en cada uno de los tramos posteriores al inicial, será equivalente al precio por acción presentado en la propuesta de compra, ajustado con base en la tasa equivalente para el período correspondiente, que se calcule a partir del valor porcentual resultante de promediar en forma aritmética las tasas DTF semanales vigentes para el período comprendido entre la fecha en que deba efectuarse el pago del precio del primer tramo y el momento en que deba efectuarse el pago del precio del tramo respectivo. Se aplicará para el primer año una tasa equivalente al DTF. Dicha tasa será ajustada para los siguientes años de manera incremental.

4.3. Para los eventos previstos en el numeral 4.2.2 deberá constituirse, a favor del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, una garantía a satisfacción de este, que cumpla con las condiciones que se establezcan en el reglamento de venta, por el ciento por ciento (100%) del valor total de las acciones pendientes de compra.

5. Adjudicación. La adjudicación de las acciones ofrecidas en venta se hará al proponente que presente la propuesta de compra de mejor valor que resulte de aplicar el criterio técnico de comparación definido en el reglamento de venta, de conformidad con las condiciones establecidas en este y las que se señalen en el presente decreto.

En todo caso, la adjudicación estará sujeta a que se obtenga la autorización de la Superintendencia Bancaria para adquirir las acciones, de que trata el artículo 305 del estatuto orgánico del sistema financiero, momento en el cual la adjudicación quedará en firme.

En el evento en que el proponente al que se le hayan adjudicado las acciones ofrecidas haya obtenido la aprobación de la Superintendencia Bancaria a que hace referencia el segundo inciso del artículo 305 del estatuto orgánico del sistema financiero, de tal manera que no sea requerida una nueva aprobación por parte de dicha entidad, se entenderá que la adjudicación queda en firme en el momento en que el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, de acuerdo con el procedimiento establecido en el reglamento de venta, así lo comunique.

PAR.—La garantía de contingencias pasivas de que trata el artículo 6º del presente decreto, cubrirá hasta el 75.083462%, que representa la participación accionaria del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, en la sociedad Fiduciaria FES S.A., Fidufes,

ART. 3º—Procedimiento operativo y criterios de adjudicación. El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras deberá establecer el procedimiento operativo para la recepción de las propuestas de compra y la adjudicación de las acciones, mediante la elaboración de un reglamento de venta, con sujeción a los siguientes criterios:

1. Una misma propuesta de compra podrá ser presentada conjuntamente por varias personas.

2. Una misma persona no podrá presentar, en forma individual o conjunta, de manera directa o indirecta, más de una propuesta de compra. Esta restricción será igualmente predicable respecto de las personas que conformen un mismo beneficiario real, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 1.2.1.3 de la Resolución 400 de 1995 de la sala general de la Superintendencia de Valores o las normas que la adicionen, modifiquen, complementen o sustituyan.

3. Las personas que presenten en forma conjunta una propuesta de compra serán solidariamente responsables ante el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras por el cumplimiento de las obligaciones que se deriven de la misma.

4. Las acciones serán ofrecida en venta, bajo la condición “todo o nada”, sin perjuicio de que su enajenación pueda llevarse a cabo en uno o más tramos, conforme a lo dispuesto en el numeral 4.2 del artículo 2º del presente decreto.

5. Las acciones se adjudicarán a la propuesta de compra de mejor valor que resulte de aplicar el criterio técnico de comparación definido en el reglamento de venta. Para tal efecto, el mecanismo que se implemente para escoger la mejor propuesta de compra, deberá considerar el precio ofrecido y el plazo para la compra de las acciones.

6. El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras determinará en el reglamento de venta los documentos que deberán acompañar las diferentes propuestas de compra.

7. El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras establecerá en el reglamento de venta los casos en los cuales serán rechazadas las propuestas de compra por incumplimiento de las condiciones generales fijadas por el presente decreto y en el reglamento de venta.

8. En caso de presentarse un empate entre el precio de compra de dos (2) o más propuestas de compra, de acuerdo con lo definido en el reglamento de venta, una vez aplicado el criterio técnico de comparación definido en dicho reglamento, el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras invitará a aquellos proponentes cuyas propuestas de compra se encuentren en tal situación, para que dentro del plazo y condiciones que se establecerán en el reglamento de venta, aumenten su precio de compra. En ningún caso, el nuevo precio de compra podrá ser inferior al consignado en la propuesta de compra original. En caso de no presentarlo o de presentar un nuevo precio de compra inferior al presentado en la propuesta de compra original, se entenderá que el proponente mantiene el precio de compra de la propuesta de compra original. Una vez ocurrido lo anterior, se repetirá el procedimiento de revisión, lectura de las propuestas de compra y de adjudicación que se establecerá en el reglamento de venta. En caso de persistir el empate, se adjudicarán las acciones al proponente que resulte favorecido por la suerte.

ART. 4º—Divulgación de la situación financiera y administrativa de la fiduciaria. Con el fin de divulgar la situación financiera y administrativa de Fiduciaria FES S.A., Fidufes, y facilitar la labor de consulta y debida diligencia por parte de los interesados, se establecerá una sala de información.

Las condiciones de acceso a la sala de información se establecerán en el reglamento de venta.

ART. 5º—Aprobación de la Superintendencia Bancaria. De conformidad con lo previsto en el artículo 305 del estatuto orgánico del sistema financiero, el adjudicatario de las acciones de propiedad del Fondo de Garantías de Instituciones Financieras en la sociedad Fiduciaria FES S.A., Fidufes, deberá obtener las autorizaciones requeridas por parte de la Superintendencia Bancaria.

Es responsabilidad de cada proponente cerciorarse del cumplimiento de los requisitos legales que deben reunirse para obtener de la Superintendencia Bancaria la autorización para la adquisición de las acciones, los cuales implican, entre otros, acreditar su carácter, responsabilidad e idoneidad suficiente, que cobija también a sus accionistas, cuando se trate de personas jurídicas y a sus administradores, así como la demostración de su capacidad financiera. En el caso de que se presente una propuesta de compra conjunta, cada uno de los integrantes del proponente deberá ajustarse a los requisitos señalados en el estatuto orgánico del sistema financiero.

En caso de que no se obtenga la aprobación a que hace referencia el presente artículo, el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras podrá optar por adjudicar las acciones a la siguiente propuesta de compra con mejor valor que resulte de aplicar el criterio técnico de comparación definido en el reglamento de venta, de la respectiva ronda realizada, siempre y cuando el proponente cuente con dicha autorización y cumpla con las condiciones establecidas en el presente decreto y en el reglamento de venta, y así sucesivamente, hasta lograr la adjudicación o agotar el número de propuestas de compra válidas, de conformidad con el procedimiento que se establecerá para el efecto en el reglamento de venta.

ART. 6º—Garantía de contingencias pasivas. El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras asumirá las contingencias pasivas, entendiendo como tales las relacionadas con condenas derivadas de procesos y pasivos ocultos que hayan surgido por hechos anteriores a la fecha de venta, de conformidad con las condiciones, plazo y límites que establezca su junta directiva.

ART. 7º—Vigencia. El presente decreto rige a partir de la fecha de su publicación.

Publíquese y cúmplase.

Dado en Bogotá, D.C., a 21 de octubre de 2004.

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