Sentencia 12733 de mayo 30 de 2000 

• CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

ACCESO CARNAL VIOLENTO

VÍCTIMA ATADA DE PIES Y MANOS

EXTRACTOS: «No debe la Sala terminar sin llamar la atención a la fiscala acusadora y al sentenciador por haber tipificado los referidos hechos de que fue víctima la menor Y... en el artículo 300 del Código Penal, el cual describe el “acto sexual con persona puesta en incapacidad de resistir”, pues resulta nítido que al acceder carnalmente a dicha niña, amarrándola de pies y manos, el tipo penal en que se alojaría tal conducta sería el de “acceso carnal violento” tipificado en el artículo 298 del citado código, pues un acceso carnal llevado a cabo en esas condiciones indudablemente que sería “mediante violencia”, mas no teniendo a la referida menor en un estado previo de “incapacidad para resistir” o “en estado de inconsciencia o en condiciones de inferioridad síquicas que le impidan comprender la relación sexual o dar su consentimiento” (art. 300 cit.), hipótesis que, en el fondo, se refieren a alteraciones endógenas de la víctima, bien provocadas por el imputado, u originadas en sí mismas.

Pero tal error de adecuación no comporta una errónea calificación que obligue a decretar la nulidad por atentado al debido proceso (CPP, art. 304-2) ya que el anotado desplazamiento de tipificación se dio dentro del mismo título 11 del libro segundo del Código Penal, además de que una corrección en el sentido indicado comportaría atentar contra el principio de no agravar la situación del procesado cuando, como en este caso, el único recurrente es el defensor del mismo (arts. 31 C.N. y concordantes del CPP)».

(Sentencia de casación, mayo 30 de 2000. Radicación 12.733. Magistrado Ponente: Dr. Édgar Lombana Trujillo).

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