Sentencia 2003-02530 de agosto 6 de 2014

CONSEJO DE ESTADO 

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

Rad.: 050012331000200302530 01 [19933]

Consejera Ponente:

Dra. Martha Teresa Briceño de Valencia

Actor: Roldán S. I. A. S. A. (NIT 811.001.259-7)

Demandado: Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales - DIAN

Tributos aduaneros

Fallo

Bogotá, D. C., seis de agosto de dos mil catorce.

EXTRACTOS: «Consideraciones de la Sala

En el caso se controvierte la legalidad de la Resolución 83 A 11-064 004177 del 13 de diciembre de 2002, por la cual la autoridad aduanera formuló liquidación oficial de corrección a la declaración de importación 09013020705051 del 30 de julio de 2001, por error en la subpartida arancelaria, y de la Resolución 8311072-A-000598 del 11 de marzo de 2003 que confirmó la anterior al resolver el recurso de reconsideración.

Los actos acusados modifican la declaración que amparó la importación de “aprestos del tipo de los utilizados en la industria del papel. Apresto de almidón de papa catiónico. Ref. Astro X-101”.

En los términos del recurso de apelación, la Sala determina si la mercancía importada debe clasificarse en la subpartida arancelaria 38.09.92.00.00, como lo declaró la demandante y lo consideró el tribunal, o en la 35.05.10.00.00, conforme lo afirma la administración.

La apelante insiste en que el producto importado en cuestión se clasifica en la partida arancelaria 35.05, por las siguientes razones: (i) Esta partida incluye la dextrina y demás almidones de féculas modificados; (ii) el tribunal no tuvo en cuenta el concepto de la OMA del 3 de junio de 2003; y, (iii) la actora no aportó prueba que demuestre que el producto se clasifica en la partida 38.09.

Revisada la sentencia apelada, la Sala observa que sirvieron de material probatorio, los siguientes documentos: la declaración de señor César Zuluaga, rendida en el proceso con radicado 2000-3336, el Oficio 09438 del 21 de julio de 1999 de la subdirección técnica aduanera de la DIAN, el Oficio 070858 del 10 de septiembre de 1998 del laboratorio de aduanas, el Oficio 0546 del jefe de la división de aduanas y copia de la comunicación en idioma inglés y su respectiva traducción dirigida a (…), director general de impuestos y aduanas, enviada por la dirección de arancel y asuntos comerciales de la Organización Mundial de Aduanas(6).

Estos elementos de prueba fueron tenidos en cuenta por el tribunal, toda vez que los relacionó en el acápite denominado “acervo probatorio” y, a continuación, en el “análisis del material probatorio” expresó: “Luego de analizar cada una de las pruebas aportadas por las partes, se concluye que atendiendo a la partida 35.05, es claro que la misma describe almidones de carácter general, mientras que la partida 38.09, además de ser posterior, hace referencia a los aprestos utilizados en la industria del papel”. Agregó: “los análisis químicos del laboratorio de aduanas (…) señalaron que el producto Astro X-101 es un almidón de papa modificado. Sin embargo, son precisamente los gelificantes y antiespumantes que se mezclan al producto modificado, los que lo hacen apto para ser aplicado como apresto en la fabricación del papel”.

El tribunal tuvo en cuenta no solo las pruebas indicadas, sino los pronunciamientos de la Sala, según los cuales el denominado Astro X-101 es un producto preparado a base de almidón de papa, utilizado como apresto en la industria del papel, por ende, comprendido en la partida arancelaria 38.09.92.00.00.

Al respecto, la Sala reitera lo dicho en oportunidades anteriores, en que precisó(7):

La clasificación arancelaria de mercancías se rige por lo dispuesto en el Decreto 2317 de 1995 [arancel de aduanas], vigente para la época de los hechos, el cual en las disposiciones preliminares [art. 1º, III], señala las reglas generales para la interpretación de la nomenclatura común nandina 1996. La regla 1 dispone:

• “Los títulos de las secciones, de los capítulos o de los subcapítulos solo tienen un valor indicativo, ya que la clasificación está determinada legalmente por los textos de las partidas y de las notas de sección o de capítulo y, si no son contrarias a los textos de dichas partidas y notas, de acuerdo con las reglas siguientes”:

• “[...]”.

De conformidad con la regla transcrita, para la clasificación del producto es preciso conocer el texto de las partidas en controversia y de las notas de sección y capítulo. Además, deben tenerse en cuenta las notas explicativas que precisan el alcance y contenido de las subpartidas, pues, según el Decreto 2317 de 1995 [1, III, E] estas, al igual que las modificaciones introducidas por la OMA, constituyen interpretación oficial, aunque no forman parte integral del convenio sobre el sistema armonizado.

El texto de la partida 35.05 y de las subpartidas que la comprenden, es el siguiente:

CódigoDesignación de la mercancía
35.05Dextrina y demás almidones y féculas modificados (por ejemplo: almidones y féculas pregelatinizados o esterificados); colas a base de almidón, fécula, dextrina o demás almidones o féculas modificados
 100000-Dextrina y demás almidones y féculas modificados
 200000-Colas

 

Según las notas explicativas, esta partida comprende: los productos procedentes de la transformación de los almidones o de las féculas [por la acción del calor, de productos químicos o de diastasas], así como el almidón y fécula modificados [p.e. por oxidación, eterificación o esterificación] y las colas a base de dextrina, de almidón o de fécula. Y, no comprende “los aprestos preparados a base de almidón o de dextrina, para la industria textil, la industria del papel o industrias similares (p.38.09)”.

Por otra parte, el texto de la partida 38.09 y de las subpartidas que la integran, es el siguiente:

CódigoDesignación de la mercancía
38.09Aprestos y productos de acabado, aceleradores de tintura o de fijación de materias colorantes y demás productos y preparaciones (por ejemplo: aprestos y mordientes), del tipo de los utilizados en la industria textil, del papel, del cuero o industrias similares, no expresados ni comprendidos en otra parte
 100000-A base de materias amiláceas
    -Los demás
 910000--Del tipo de los utilizados en la industria textil o industrias similares
 920000--Del tipo de los utilizados en la industria del papel o industrias similares
 930000--Del tipo de los utilizados en la industria del cuero o industrias similares

 

En las notas explicativas, dice:

“La presente partida comprende una amplia gama de productos y preparaciones del tipo de los utilizados en general durante las operaciones de fabricación o de acabado de [...] papel [...], no expresados ni comprendidos en otras partidas de la nomenclatura.

“Se reconoce como pertenecientes a esta partida por la composición y la prestación que le confieren una utilización específica en las industrias citadas en el texto de la partida [...]”.

Luego señala que están comprendidos, “[...] B) Los productos y preparaciones utilizados en la industria del papel o cartón o industrias similares” e indica los siguientes:

“1) Aglutinantes. ...

“2) Productos o adyuvantes de encolado. Estos productos se utilizan en el tratamiento del papel para mejorar la uniformidad de la impresión, el alisado y el brillo y conferirle una buena aptitud para la escritura. Estas preparaciones pueden ser a base de jabón de colofonía, de colas reforzadas con resinas, de dispersiones de cera o de parafina, de polímeros acrílicos, de almidón, de carboximetilcelulosa o de goma vegetal.

“3) Productos de refuerzo en húmedo. Estas preparaciones tienen como finalidad aumentar la resistencia a la tracción del papel mojado o de las telas sin tejer”.

Además, las notas explicativas expresamente dicen que la partida 38.09 no comprende: “c) la dextrina y otros almidones y féculas modificados y las colas a base de almidón o de fécula de dextrina o de otros almidones o féculas modificados (p. 35.05)”.

En el expediente que se estudia, hacen parte del material probatorio, los siguientes documentos:

1. Oficio 09438 de 21 de julio de 1999 de la subdirección técnica aduanera mediante el cual esa dependencia informó a la Administración de Cali que adelantó estudio de carácter general para establecer la correcta clasificación arancelaria en la importación de almidones modificados químicamente. Indicó que estos productos se clasifican en la subpartida 35.05.10.00.00, según “la información técnica” obtenida. Que tal concepto se ratifica con los reportes Nº 9400001L-301 y 9400001L-302 de 4 de junio de 1999 del laboratorio central. Además, ordenó adelantar la investigación correspondiente(8).

2. Oficio 070858 del 10 de septiembre de 1998 del laboratorio de aduanas. Este documento corresponde al reporte del análisis químico practicado a tres muestras [Ethylex 2040, Astro X-101 y Penford Gum PG-270], remitido a la división de arancel, en él se lee:

“Se recibieron tres (3) muestras presentadas en forma de polvo fino, color blanco, inodoro. Insoluble en agua, con las siguientes propiedades:

Responden a ensayo de identificación de almidón.

MuestraCenizas
A 650ºC
Observación al microscopioTinsión s/n de LugolIR.#
Astro X1010.85%Almidón de papaEn tonos de negro hasta lila381/98
Penford Gum1.2%Almidón de maízVarios tonos de azul382/98
Ethylex 20403.2%Almidón de maízAzul oscuro con varios tonos383/98

 

“Al efectuar las mismas pruebas a los almidones de maíz y de papa sin modificar se observa que no dejan cenizas, no tiñen con azul de metileno y la tinsión con solución de Lugol es azul oscura homogénea.

“Los espectros IR practicados a las muestras, coinciden en sus bandas de absorción con los espectros 312/98 y 312ª/98 tomados a patrones de almidón de maíz y de papa respectivamente.

Por lo anterior se concluye que los productos denominados ‘Penford Gum 270’ y ‘Ethylex 2040’ son almidones de maíz modificados y el ‘Astro X-101’ es almidón de papa modificado”(9).

3. Declaración de César Augusto Zuluaga Echeverri, ingeniero químico de Propal, rendida ante el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, en el proceso 2000-3336(10).

Con el recurso de reconsideración, la demandante allegó los siguientes documentos:

— “Certificación sobre el uso de aprestos y el momento de su incorporación al proceso de fabricación de papel”, suscrita por César Augusto Zuluaga Echeverri, ingeniero químico, gerente corporativo de tecnología de procesos de Productora de Papeles S. A. Propal, de 25 de abril de 2000(11).

— Dictamen pericial que sobre el tema de “Aprestos utilizados en la industria del papel y características técnicas de dichos productos” rindió Mario Augusto Seixas, químico de la Universidad de Sao Paulo Brasil, radicado con el número 02745 de 21 de febrero de 2000(12).

— Certificación de Penford Products Co., sobre el producto Astro X-101(13).

— Informes técnicos del laboratorio de análisis industriales del departamento de química de la Universidad del Valle sobre análisis practicados a muestras del producto en cuestión(14).

Procede la Sala a analizar el material probatorio, así:

Revisado el reporte 070858 del 10 de septiembre de 1998 del laboratorio central, que sirvió a la administración para iniciar la investigación contra Propal por la importación de “almidones modificados químicamente”, que es soporte de la actuación aquí enjuiciada, se evidencia que de la observación al microscopio y del análisis del espectro de infrarrojo, el laboratorio encontró que en la muestra analizada identifica almidón de papa, pero como el resultado de otras pruebas practicadas [p.e. cenizas a 650º y Tinsión con solución de Lugol] mostró que es diferente del resultado de la efectuada a almidón de papa sin modificar, concluyó que el producto Astro X-101 es almidón de papa modificado.

Se destaca que aunque en el reporte dice que se trata de almidón modificado, no hace referencia alguna al proceso del cual se derivó la transformación o modificación, que según las notas explicativas de la partida 35.05, puede darse por la acción del calor, de productos químicos o de diastasas, o por oxidación, eterificación o esterificación.

Por lo anterior, el resultado de los análisis practicados por el Laboratorio, por sí solo, no es suficiente para considerar con total certeza que el denominado Astro X-101 es un producto procedente de la transformación del almidón de papa o que simplemente es almidón de papa modificado, para clasificarlo en la partida 35.05.10.00.00.

De otra parte, según los informes técnicos del laboratorio de análisis industriales de la Universidad del Valle, de las pruebas practicadas a muestras de, entre otros productos, Astro X-101, “las diferencias estructurales de la molécula de almidón modificado comparadas con las de molécula de almidón puro no son suficientemente grandes que nos permitan diferenciarla por infrarrojo”. Al microscopio se observan: “características similares a las encontradas en el patrón de almidón de papa”. Y, “la viscosidad Brabender de esta muestra es irregularmente alta, normalmente la viscosidad de un almidón de papa en suspensión al 5% está alrededor de ~780U.B., y esta se sale de la escala, lo cual nos sugiere que se trata de una mezcla de almidones o una mezcla de almidón más un gelificante. La primera opción queda descartada ya que el análisis por microscopía muestra gránulos de una sola morfología muy similar al de papa, por lo tanto la segunda opción es la más probable”.

De lo anterior, se observa que, las pruebas del laboratorio oficial y de la Universidad del Valle son coincidentes, lo cual permite a la Sala afirmar que el Astro X-101, es una preparación a base de almidón de papa, sin que pueda inferirse, de las mismas, que ha estado sometido a transformación [por la acción del calor, de productos químicos o de diastasas] o a modificación [p.e. por oxidación, eterificación o esterificación], para que sea clasificable en la partida 35.05.

Asimismo, en el dictamen allegado en vía gubernativa, el perito concluyó que:

“Los productos importados por Propal S. A. bajo las denominaciones Penford Gum 270 y Ethylex 2040 son aprestos o encolantes superficiales hechos con base en almidón derivatizado que se usan exclusivamente en el tratamiento superficial del papel para mejorar su resistencia a la humedad, la uniformidad de la impresión y el alisado.

“Los productos importados por Propal S. A. bajo las denominaciones Astro X101 A y STALOK 400, son aprestos cationicos o encolantes internos preparados con base en almidón de papa, que son adicionados a la masa de fibras que han de formar la hoja de papel”.

En el dictamen se precisó que el término “apresto” utilizado en la fabricación de papel, hace referencia a “productos de diferente naturaleza química que se utilizan como encolantes”. Explicó que “el propósito de encolar el papel es inhibir la penetración de líquidos en las fibras internas (encolado interno) y dar resistencia a la humedad en su superficie (encolado superficial)”, esto es, reducir la humectabilidad de las fibras y el tamaño de los poros de la hoja.

Expresó que los aprestos o encolantes internos se adicionan “a la masa de fibras y otros ingredientes que han de formar la hoja de papel” y los superficiales, se adicionan sobre la hoja de papel ya formada.

Respecto al encolado interno con preparaciones a base de almidón catiónico de papa [Astro X101A y Stalok 400], la certificación suscrita por el ingeniero químico César Augusto Zuluaga Echeverri, específicamente señala:

“... se utilizan ampliamente como aditivos húmedos finales en la producción de papel y cartulinas [...], desempeñan dos funciones [...]: Primero, actuando como coloides protectores para los demás encolantes internos permitiendo el máximo desarrollo de efectividad. Segundo, confieren una resistencia interna de la hoja no terminada durante su formación (zona húmeda) y aumenta la retención de los rellenos y finos. Especialmente está última función es fundamental para poder procesar la hoja a través de la máquina de papel.

“Mucho del buen desempeño en el desarrollo de encolado se atribuye a su carga catiónica estable bajo condiciones neutras y hasta alcalinas. El apresto catiónicamente preparado es atraído hacia las fibras de carga negativa del sistema. Esto lo mantiene en estrecho contacto con las fibras de celulosa durante el proceso de fabricación de la hoja de papel y estimula el rápido desarrollo del encolado sobre los secadores de la máquina.

“Dichos grupos catiónicos son especialmente efectivos en sistemas de pulpas de celulosa que contienen altos porcentajes de papel reciclado o broke”.

El ingeniero químico Zuluaga Echeverri, rindió testimonio del cual se observa que son coincidentes los aspectos citados del dictamen pericial y se destaca de esta diligencia, la respuesta a la siguiente pregunta: ¿los aprestos son almidones modificados?:

“No, si bien el componente más importante y el que se encuentra en mayor proporción dentro de los aprestos fabricados con base en almidones modificados es el mismo, es necesaria la adición de antiespumantes, gelificantes y cationizantes para posibilitar el uso de la mezcla (apresto) en la fabricación de papel. (…) la adición de los antiespumantes y gelificantes modifican el comportamiento natural del almidón y por consiguiente le imparten unas propiedades diferentes que lo hacen apto para el proceso”.

De las precisiones anteriores se establece que el apresto o encolante de los utilizados en el proceso de fabricación del papel, es un producto que tiene como fin reducir la humectabilidad de las fibras o el tamaño de los poros de la hoja, según la fase en que se adiciona.

Los aprestos internos se adicionan a la pasta base, con el fin de obtener en el proceso de manufactura del papel, beneficios como: “incremento de retención de rellenos y finos (carga para dar opacidad al papel)”, “incremento de resistencia interna de la hoja ... durante su formación”, “incremento en drenaje”, “mejoras en la formación de la hoja” y “ayuda en la floculación de las pastas recuperadas”, propiedades que de acuerdo con las pruebas reseñadas, se logran con el uso de “preparaciones a base de almidón catiónico de papa”, según lo certificó el ingeniero químico(15).

Penford Products Co, proveedor del producto Astro X-101 importado por Propal, que autorizó a la sociedad actora para presentar la declaración de importación, informa que éste es “un apresto interno con base en almidón de papa de grado no alimenticio que se ha modificado químicamente con amina cuaternaria, ácido clorhídrico, sal, bisulfito de sodio y cáustica. En adición, el agente de apresto posee una materia prima adicional en su composición, la cual es el ácido adípico, agregado para el desempeño óptimo de este agente de apresto interno en la manufactura del papel”(16).

En suma, el Astro X-101 es un producto preparado a base de almidón de papa que ha sido sometido a un proceso químico, con el fin de introducirle propiedades funcionales específicas, esto es, mejorar la resistencia interna de la hoja durante su formación, características propias de los denominados aprestos o encolantes del tipo de los utilizados en la industria del papel.

La Sala observa que la prueba de laboratorio en que se soportó la administración, lo único que demostraba era que se trataba de una preparación a base de almidón de papa, sin que por esa sola circunstancia sea clasificable en la partida 35.05, habida cuenta de que esta no comprende “los aprestos preparados a base de almidón [...], para [...], la industria del papel [...]”.

Entonces, la composición del producto y sus propiedades funcionales específicas para su utilización en la industria del papel hacen que se reconozca al Astro X-101 como perteneciente a la subpartida arancelaria 38.09.92.00.00, con arancel del 10% e IVA del 16%, tal como lo declaró la actora. Lo anterior, de acuerdo con la regla 1 del arancel de aduanas, según la cual “... la clasificación está determinada legalmente por los textos de las partidas y de las Notas de Sección…”.

De otra parte, en cuanto a la comunicación dirigida al director general de la DIAN por la dirección de arancel y asuntos comerciales de la Organización Mundial de Aduanas, del 3 de junio de 2003, a que hace referencia la recurrente(17), se observa que fue allegada copia en idioma inglés y la “traducción no oficial”. Leída la traducción se advierte que es la opinión del comité del sistema armonizado sobre la clasificación del denominado Astro X-101, entre otros productos.

Dicho documento no tiene valor probatorio en el proceso, toda vez que carece de las formalidades legales, pues, la traducción no la efectuó el Ministerio de Relaciones Exteriores ni un intérprete oficial o designado por el juez(18).

Las anteriores razones son suficientes para no dar prosperidad al recurso de apelación interpuesto por la parte demandada, por lo que se confirmará el fallo apelado.

No hay lugar a la condena en costas solicitada, toda vez que en la actuación no existió temeridad o mala fe.

En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley,

FALLA:

Confírmase la sentencia apelada.

Reconócese personería a Luis Alfonso Jaimes Plata, como apoderado de la parte demandada, en los términos y para los efectos del memorial que está en el folio 415 del cuaderno principal.

Cópiese, notifíquese, comuníquese y devuélvase el expediente al tribunal de origen. Cúmplase.

La anterior providencia fue considerada y aprobada en la sesión de la fecha».

(6) Cfr. Folio 321.

(7) Sentencias del 30 de agosto de 2007, expedientes 15649 y 15718, actor: Productora de Papeles S. A. Propal S. A. C. P. María Inés Ortiz Barbosa.

(8) Cfr. Folios 105 a 107 c. p.

(9) Cfr. Folios 108 a 109 c. p. [Este oficio tiene también el número “0416”].

(10) Cfr. Folios 126 a 132 c. p.

(11) Cfr. Folios 141 a 149 c. a.

(12) Cfr. Folios 151 y ss. c. a.

(13) Cfr. Folios 167, 171 c. a.

(14) Cfr. Folios 177, 179 c. a.

(15) Cfr. Folio 144 c. a.

(16) Cfr. Folio 171 c. a.

(17) Cfr. Folios 101 a 104 c. p.

(18) Código de Procedimiento Civil, artículo 260.