Sentencia 2009-00480/21837 de marzo 7 de 2018

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

Rad. 4100123310002009004800 [21837]

Consejero Ponente:

Dr. Milton Chaves García

Referencia: Medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: Emgesa S.A. ESP

Demandado: Municipio de Yaguará

Temas: Impuesto de Industria y Comercio, Avisos y Tableros 2003

Bogotá, D.C., siete de marzo de dos mil dieciocho.

EXTRACTOS: «Consideraciones de la Sala

Problema jurídico

En los términos del recurso de apelación interpuesto por la parte demandada, la Sala determina lo siguiente:

Si es legal la Liquidación Oficial de Aforo Nº 001 del 17 de diciembre de 2007, por medio del cual se liquida el impuesto de Industria y Comercio y su complementario de Avisos y Tableros por el año gravable 2003 y el acto administrativo denominado “Auto mediante el cual se resuelve un recurso de reconsideración” del 22 de agosto de 2008, mediante el cual se confirma en todas sus partes la liquidación de aforo indicada, por derivarse de un proceso administrativo ya concluido.

De la revisión del expediente se constata lo siguiente:

La Central Hidroeléctrica de Betania S.A. ESP “CHB” es una entidad que tiene por objeto la generación y la comercialización de energía eléctrica en los términos de la Ley 143 de 1994(21) y las normas que la reglamenten, adicionen, modifiquen o deroguen. La actividad industrial la realiza en su planta de generación de energía ubicada en Yaguará(22).

La Tesorería de este municipio presentó a la actora la siguiente cuenta de cobro por concepto de impuesto de industria y comercio, avisos y tableros correspondiente al año gravable 2003, en la que indicó la base de liquidación y los valores determinados, así:

LA CENTRAL HIDROELÉCTRICA DE BETANIA S.A.

DEBE A

MUNICIPIO DE YAGUARÁ

NIT Nº 800.097.180-6

LA SUMA DE …………………………………………………………… $ 91.869.622

CONCEPTO DE: Valor correspondiente al impuesto de INDUSTRIA Y COMERCIO, año 2003 Liquidado así:

VR. IMPUESTO DE INDUSTRIA Y COMERCIO$ 88.762.920.oo
VR. IMPUESTO AVISOS Y TABLEROS13.314.438.oo
 -------------------------
 102.077.358.oo
MENOS VALOR DESCUENTO (10%)-10.207.736.oo
 -------------------------
VALOR A PAGAR$ 91.869.622.oo

SON: NOVENTA Y UN MILLONES OCHOCIENTOS SESENTA Y NUEVE MIL SEISCIENTOS VEINTIDÓS PESOS MCTE.

BASE DE LIQUIDACIÓN:

—Valor del Kilovatio vigencia fiscal de 2003

— Porción de Kilovatios correspondientes a Yaguará Huila

LA PRESENTE LIQUIDACIÓN ES VÁLIDA HASTA 28 DE FEBRERO DE 2003

NOTA: El valor del impuesto puede ser consignado en la CUENTA DE AHOOROS (sic) Nº 3940-004259-8 denominada “MUNICIPIO DE YAGUARÁ – FONDOS COMUNES” del Banco Agrario de Colombia. Una vez realizada la consignación favor enviarla vía Fax 8383035 y correo a la dirección Cra. 4 Nº 3-99”.

La demandante, mediante recibos oficiales 33091 y 33092 expedidos por la Tesorería de la Alcaldía Municipal de Yaguará el 5 de marzo de 2003, efectuó pagos por $ 79.886.628(23) y $ 11.982.994(24) respectivamente, para un total de $ 91.869.622, que corresponde al total a pagar de la cuenta de cobro.

La Administración Municipal dio por extinguida la obligación y mediante certificación expedida el 5 de marzo de 2003 declaró: “Que, LA CENTRAL HIDROELÉCTRICA DE BETANIA S.A. NIT Nº 860.063.875-3, se encuentra a PAZ Y SALVO, por concepto de IMPUESTO DE INDUSTRIA Y COMERCIO, y AVISOS Y TABLEROS correspondiente al año 2003”(25).

De estos documentos se destaca, lo siguiente:

— La base de liquidación del tributo fue el valor del kilovatio (kW) correspondiente a la vigencia y el factor de proporcionalidad del tributo equivalente en kilovatios para ese municipio fijado por el Ministerio de Minas y Energía en el Decreto 598 de 1988(26); y,

La empresa pagó los valores exigidos dentro de los términos fijados en las cuentas de cobro.

En la Liquidación Oficial de Aforo 001 del 17 de diciembre de 2007 (acto administrativo demandado) el Municipio de Yaguará precisó que: “…el contribuyente investigado de conformidad con los artículos 10 y 11 del Acuerdo Municipal No. 20 de 1996; artículos 10 y 11 del Acuerdo Municipal Nº 16 de 1997; Artículos 13, 14, 15, 62, 63, 64, 65, 325, 326, numeral 1º, 327, 328, 332, 33, 334 y 335 del Acuerdo Municipal Nº 44 de 1998, estaba obligado a presentar las declaraciones del impuesto de Industria y Comercio y su complementario de avisos y tableros por las vigencias antes señaladas, EN LOS FORMULARIOS, CON EL CONTENIDO Y EN LOS PLAZOS INDICADOS EN ESTAS NORMAS”(27).

En la resolución por medio de la cual se resolvió el recurso de reconsideración interpuesto en contra del anterior acto administrativo, la administración precisó: “…el Acuerdo Municipal Nº 44 de 1998, vigente para el momento de los hechos, no previó en su articulado el régimen especial consagrado en el artículo 7º de la Ley 56 de 1981, por lo tanto, su aplicación por parte del contribuyente resulta totalmente improcedente y sin respaldo jurídico”(28).

Observa la Sala que el municipio de Yaguará, en el Acuerdo 20 de 1996, artículo 10, numeral 5º adoptó el impuesto de industria y comercio para las generadoras de energía, así:

“Por cada kilovatio instalado en la Central Hidroeléctrica de Betania (C.H.B.) esta pagará al Municipio de Yaguará la tarifa estipulada en el artículo siete (7) literal A, de la Ley 56/81 de acuerdo al índice nacional de incremento del costo de vida certificado por el DANE.

Este impuesto deberá cancelarse en la tesorería municipal en dos (2) cuotas iguales pagaderas en los diez primeros días del mes de mayo y octubre respectivamente dentro de cada vigencia”.

Esta norma fue reproducida en el artículo 3º numeral 5º del Acuerdo 16 de 1997, que obliga al sector eléctrico a liquidar y pagar el tributo sobre los kilovatios instalados a la tarifa fija y de la forma indicada en la misma.

Además, se reitera que ese impuesto debe cancelarse en la Tesorería Municipal en dos cuotas iguales pagaderas en los diez primeros días de mayo y octubre, respectivamente, dentro de cada vigencia.

Para cumplir con esta obligación, el Acuerdo 16/97 no previó formulario alguno. Simplemente, el generador del sector eléctrico, que, se insiste, se rige por la Ley 56/81, debía acudir a la tesorería y pagar en mayo y octubre.

El artículo 71 del Acuerdo 16 de 1997, prevé que “para todos los efectos fiscales del orden municipal se aplicará en lo pertinente, lo dispuesto en las normas contenidas en los títulos tercero a noveno y once del libro quinto del Estatuto Tributario Nacional”.

Para el año 2003 regía el Acuerdo Nº 44 de 1998 o Estatuto de Impuestos, Tasas, Contribuciones y Derechos de Yaguará. En el Título Tercero - Tributos Indirectos, Capítulo I, reguló el impuesto de industria y comercio y complementarios por la realización de actividades industriales, comerciales y de servicios.

Es de anotar que el Acuerdo 44 de 1998 reguló el impuesto de industria y comercio en el Título III Capítulo I (artículos 62 al 90). No obstante, nada previó sobre la actividad de generación de energía, por lo que para el periodo 2003 también debían aplicarse las previsiones del Acuerdo 16 de 1997, dado que el Acuerdo 44 de 1998 solo derogó las normas “que se encuentren en otras disposiciones y correspondan a las aquí incorporadas”. Las demás, continuaban vigentes(29).

En ese orden de ideas, para el año 2003 la actora tampoco se encontraba obligada a declarar el impuesto en su calidad de generadora de energía, dado que, el Acuerdo 16 de 1997 no la obligaba a ello.

En consecuencia, al no existir el deber de declarar, no se produjo la infracción, consistente en la omisión de declarar el impuesto de industria y comercio por el año 2003, razón por la cual no procedía proferir la liquidación oficial de aforo.

De otra parte, porque, con las denominadas cuentas de cobro ya referidas, la Administración municipal determinó oficialmente el gravamen a cargo de la empresa generadora, teniendo en cuenta la normativa invocada en dichas liquidaciones oficiales, esto es, según la capacidad instalada en la proporción fijada por el Ministerio de Minas en el Decreto 598 de 1998 y al valor del kilovatio de la respectiva vigencia.

Se advierte que estos documentos contienen la manifestación de voluntad de la administración capaz de producir efectos jurídicos, pues, en ellos, el municipio determinó la existencia de la obligación tributaria definitiva, el contribuyente obligado y el monto a su cargo(30). En consecuencia, se insiste, constituyen actos administrativos de liquidación oficial del impuesto de industria, comercio, avisos y tableros del años 2003.

Además, la contribuyente pagó oportunamente los valores liquidados por la Tesorería municipal, por lo que mal puede ahora pretender en actos diferentes sancionar a la actora por no declarar, e iniciar el procedimiento de aforo, a pesar de que le liquidó oficialmente el impuesto y le dio plazo para su pago, y, fundamentalmente, porque no estaba obligado a cumplir ese deber formal.

En consecuencia, se confirmará la decisión apelada que accedió a las pretensiones de la demanda.

En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley,

FALLA

1. CONFIRMAR la sentencia del 5 de noviembre de 2014, proferida por el Tribunal Administrativo del Huila, Sala Sexta de Decisión Escritural, Despacho de Descongestión, dentro de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho instaurada por la EMGESA (antes Central Hidroeléctrica de Betania S.A. ESP) contra el Municipio de Yaguará, Huila.

2. RECONOCER PERSONERÍA al Doctor Rafael Ramírez González como apoderado de la parte demandante, según poder que obra en el folio 453 del cuaderno Nº 3.

Cópiese, notifíquese, devuélvase el expediente al Tribunal de origen. Cúmplase.

La anterior providencia fue estudiada y aprobada en sesión de la fecha».

21 Ley “Por la cual se establece el régimen para la generación, interconexión, transmisión, distribución y comercialización de electricidad en el territorio nacional, se conceden unas autorizaciones y se dictan otras disposiciones en materia energética”.

22 Objeto social de la sociedad, según el certificado de existencia y representación legal (fl. 34 v. c.p.).

23 Folio 157 c.a. 1

24 Folio 158 c.a. 1

25 Folio 156 c.a. 1

26 El Ministerio de Minas y Energía en desarrollo de la facultad conferida en el literal a) del artículo 7º de la Ley 56 de 1981 expidió el Decreto 598 de 1988 (fl. 4 y 5 c. de pruebas) en el que dispuso: “Fijase lo que corresponde por concepto del impuesto de industria y comercio, según la capacidad eléctrica instalada de la Central Hidroeléctrica de Betania entre los municipios afectados por esta obra así:
MunicipiosFactor de ProporcionalidadEquivalente en kW
Campoalegre22.7113.500
Gigante0.31.500
El Hobo11.256.000
Palermo1.68.000
Yaguará64.2321.000

27 Folio 66 c.a. 2

28 Folio 104 c.a. 2

29 Se reitera el criterio de la Sala expuesto en sentencia del 31 de mayo de 2012, exp. 18681 C.P. Martha Teresa Briceño de Valencia.

30 Sentencia de 9 de noviembre de 2006, Exp. 15096, C.P. Juan Ángel Palacio Hincapié.