Sentencia 9532 de noviembre 12 de 1999 

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

TARIFA DEL IVA

EN EL TRANSPORTE AÉREO DE PASAJEROS

Acción pública de nulidad.

EXTRACTOS: «El ciudadano Fernando Núñez Africano en ejercicio de la acción pública de nulidad, demandó la legalidad de la expresión “nacional”, contenida en el artículo 19 del Decreto 433 de 1999, expedido por el Gobierno Nacional.

El acto acusado

DECRETO 433 DE 1999 

“ART. 19.—Tarifa del IVA en el servicio de transporte aéreo nacional de pasajeros. El servicio de transporte aéreo nacional de pasajeros estará gravado a la tarifa del diez por ciento (10%), excepto los pasajes que se expidan con destino o procedencia de los siguientes sitios: departamento de San Andrés, Providencia y Santa Catalina, departamento de Amazonas, Capurganá, Nuquí, Bahía Solano, Guapi, Quibdó y Araracuara”.

(...).

Consideraciones de la Sala

Se discute en el presente proceso la legalidad de la expresión “nacional”, contenida en el artículo 19 del Decreto Reglamentario 433 de 1999 acusado de exceder la previsión contenida en el artículo 44 de la Ley 488 de 1998 que grava a la tarifa del 10% el “transporte aéreo de pasajeros”.

Tal como se advirtió al momento de decretar la suspensión provisional del acto acusado, la norma legal reglamentada gravó de manera general al “transporte aéreo de pasajeros”, sin efectuar distinción alguna relativa al carácter de nacional o internacional del citado transporte aéreo.

Conforme a ello, cualquier distinción introducida por vía de una norma reglamentaria resulta violatoria de la norma legal, como quiera que al circunscribir a la jurisdicción nacional la tarifa del 10%, evidentemente excedió la ley que expresamente no introdujo tal delimitación, sino que por el contrario se refirió de manera general a la tarifa, precisión que conlleva a una modificación de la ley inadmisible por vía de la potestad reglamentaria, que en todos los casos, se encuentra subordinada a la ley, pues su función si bien es complementarla para hacerla operante, a fin de garantizar su cumplida ejecución, no puede derivar en modificaciones que indiscutiblemente equivalen a excederla.

Para la Sala no cabe duda que el texto del artículo 44 de la Ley 488 de 1998, se refirió para gravar a la tarifa del 10% “al transporte aéreo de pasajeros”, con la única salvedad cuando se trate de aquél con destino o procedencia de rutas nacionales donde no exista transporte terrestre organizado, caso en el cual no se causa el impuesto a las ventas.

La norma legal reglamentada es absolutamente clara, en el sentido de que la tarifa del 10%, es la aplicable para el transporte aéreo de pasajeros.

Ahora bien, dentro de lo que constituye el “transporte aéreo de pasajeros” únicamente existen dos categorías, una el transporte aéreo con destino nacional y la otra, el transporte aéreo con destino internacional. Sin embargo, sobre tal distinción el texto de la norma legal no efectúa tratamiento diferencial alguno que permita concluir que la intención del legislador era la de gravar los pasajes aéreos nacionales a la tarifa del 10% y los pasajes aéreos internacionales a la tarifa del 16% (hoy 15%), como erradamente lo entiende la parte demandada en el acto acusado.

Si la intención del legislador, era claramente la de establecer una tarifa diferencial para los tiquetes aéreos nacionales o internacionales, ello ha debido quedar consagrado así en la ley, pues es ésta y no el reglamento, la única que puede establecer los elementos de la obligación tributaria de los impuestos nacionales, dentro de los que se cuenta la tarifa, en los términos del artículo 338 de la Constitución Política.

De las intervenciones de los congresistas que estuvieron presentes en los debates de la Ley 488 de 1998, que constituyen los antecedentes legislativos de la misma, no se desprende que su intención hubiese sido la de establecer la tarifa diferencial que reclama el ejecutivo, pues éstas se refieren de manera general a la necesidad de mejorar el recaudo tributario para lo cual proponen ampliar la base de recaudo del impuesto a las ventas, pero en momento alguno precisaron entre tales instrumentos que una debía ser la tarifa para el transporte aéreo nacional (10%) y otra, para el transporte aéreo internacional (16%) como lo interpretó la apoderada de la Nación.

Así, cuando el sentido de la ley es claro, no le es dable al intérprete efectuar distinciones que ella no consagra ni siquiera acudiendo a los antecedentes legislativos de la misma, máxime cuando ellos no se refieren expresa y claramente a la distinción que contempla la norma reglamentaria, que debe sujetarse al texto de la norma legal.

Por lo precedente, la Sala declarará la nulidad de la expresión “nacional” contenida en el artículo 19 del Decreto Reglamentario 433 de 1999.

Por lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley,

FALLA:

DECLÁRASE la nulidad de la expresión “nacional” contenida en el artículo 19 del Decreto Reglamentario 433 de 1999.

Cópiese, notifíquese, comuníquese, devuélvase el expediente al tribunal de origen y cúmplase.

Se deja constancia de que esta providencia se estudió y aprobó en la sesión de la fecha.

(Sentencia de noviembre 12 de 1999. Expediente 9532. Consejero Ponente: Dr. Germán Ayala Mantilla).

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