Sentencia SL900-2018/44017 de febrero 21 de 2018

CORTE SURPEMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN LABORAL

Rad.. 44017

Magistrado Ponente

Dr. Jorge Luis Quiroz Alemán

Acta 06

Bogotá, D.C., veintiuno de febrero de dos mil dieciocho.

EXTRACTOS: «VII. Consideraciones

El tribunal fundamentó su decisión a partir del marco normativo contenido en los artículos 13 y 35 del Acuerdo 49 de 1990, en los artículos 5º, 25, 64 y 65 del Decreto 3063 de 1989 y, en la prueba documental recaudada en la segunda instancia y que contiene la historia laboral del actor.

Bajo las anteriores premisas fácticas y normativas, la sentencia de segunda instancia resolvió con los argumentos que ya quedaron consignados.

La censura radica su inconformidad, en que el ad quem interpretó erróneamente los artículos 61 del CPLSS, y 13 y 35 del Acuerdo 49 de 1990, al considerar que la novedad de retiro es un acto que para su demostración requiere prueba solemne, desconociendo lo que ha sostenido la Corte sobre la posibilidad del retiro tácito y libertad probatoria para acreditarlo. Considera el recurrente que el hecho de haberse solicitado el reconocimiento de la pensión por el actor, con el cumplimiento de los requisitos para acceder al derecho, es suficiente para que se conceda el disfrute del beneficio a partir del 17 de febrero de 2004.

Le asiste razón a la recurrente en el reparo a la interpretación de los artículos 13 y 35 del Acuerdo 49 de 1990, porque el tribunal introduce el concepto de prueba solemne al acto de desafiliación, desbordando el contenido de la norma e ignorando el alcance dado por la jurisprudencia, que ha aceptado incluso la noción de desafiliación tácita, como por ejemplo, en la Sentencia SL 9036-2017, radicado 49877, noviembre 21 de 2017.

El cargo propuesto resulta entonces fundado, sin embargo no se casará la sentencia, ya que en instancia se concluiría que el actor, a pesar de haber solicitado el reconocimiento de la pensión el 17 de febrero de 2004, el mismo se le negó mediante Resolución 16781 del 24 de septiembre de 2004, porque para el momento solo había cotizado 777.86 semanas al ISS. Contra la resolución el interesado formuló recurso en escrito del 5 de octubre de 2004, en el que relaciona como empleador actual a Coltejer y expresa que cotiza desde el “1º de abril de 1993” hasta “vigente”. A renglón seguido insiste en que tiene cotizadas un total de 1057 semanas.

El recurso se desató mediante Resolución 12203 de 2005, y en ella se indica que se incluyen tiempos de servicio a Coltejer S.A. y que se reconoce la pensión y se paga a partir de la inclusión en nómina puesto que no aparece novedad de retiro. A lo anterior se agrega que la historia laboral no registra novedad de retiro en el año 2004 y por el contrario acredita cotizaciones hasta el 2009.

De lo expuesto se sigue que, contrariamente a lo afirmado por el solicitante de la pensión, para el año 2004 y parte del 2005 estaba en discusión el reconocimiento pensional por insuficiencia de semanas, y tanto en el recurso interpuesto ante el ISS, como en la historia laboral aportada, se hacen valer las cotizadas por el empleador Coltejer S.A.

Bajo las anteriores premisas se concluiría en instancia, que no hay presupuesto para declarar una desafiliación tácita desde la fecha del 17 de febrero de 2004 como lo pretende el actor, pues el solo hecho de la solicitud no indica que se tengan cumplidos los requisitos para acceder a la prestación, además de que registra cotizaciones hasta el mes de abril de 2009, motivo por el cual a pesar de resultar fundado el cargo, el mismo no prospera.

No se impondrán costas en razón de haber resultado fundado el cargo.

VIII. Decisión

En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia dictada el 30 de julio de 2009 por la Sala Laboral de Descongestión del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, dentro del proceso ordinario laboral seguido por Oscar Valencia Echavarría contra el Instituto de Seguros Sociales hoy sustituido procesalmente por Colpensiones.

Costas como se consignó en la parte motiva de la sentencia.

Cópiese, notifíquese, publíquese, cúmplase y devuélvase el expediente al tribunal de origen».